РЕОРГАНИЗАЦИЯ

Реорганизация

- это прекращение или иное изменение правового положения юридического лица, влекущее переход прав и обязанностей от одного юридического лица к другому. В результате реорганизации деятельность реорганизованного юридического лица продолжают другие юридические лица, а само оно прекращает свое существование.

Слияние

- это форма реорганизации, когда из двух и более юридических лиц возникает одно новое юридическое лицо, к которому переходят все права и обязанности прежних юридических лиц, прекращающих свое существование.

Слияние может быть только добровольным. То есть оно всегда происходит по воле самого юридического лица (по решению учредителей (участников) юридического лица либо его органа, уполномоченного на это учредительными документами).

В акционерном обществе решение о реорганизации, в том числе и путем слияния, принимается общим собранием акционеров (п.п. 2 п. 1 ст. 48 ФЗ АО). При этом вопрос о слиянии акционерных обществ выносится на общее собрание акционеров каждого из объединяющихся обществ их советами директоров (наблюдательными советами), если иное не установлено уставом общества (п. 3 ст. 49 Закона об АО).

Решение о слиянии принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров. Принятие подобного решения относится к исключительной компетенции общего собрания акционеров и поэтому не может быть передано исполнительному органу акционерного общества (подп. 2 п. 1 ст. 48, п. 4 ст. 49 Закона об АО).

Решение вопроса о реорганизации общества весьма существенно затрагивает права акционеров - владельцев привилегированных акций. Поэтому так называемые привилегированные акционеры также должны участвовать в рассмотрении вопроса о реорганизации акционерного общества, хотя по общему правилу акционеры - владельцы привилегированных акций права голоса на общем собрании не имеют.

Право акционеров - владельцев привилегированных акций на участие в общем собрании при решении вопросов о реорганизации и ликвидации общества является исключением из общего правила и предоставляется таким акционерам на основании п. 4 ст. 32 Закона об АО.

В обществе с ограниченной ответственностью (ООО) действует похожий порядок принятия решения о слиянии.

В соответствии со статьями 91, 92 ГК РФ, подп. 11 п. 1 ст. 33, п. 8 ст. 37, ст. 52 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон об ООО) решение о реорганизации ООО отнесено к исключительной компетенции общего собрания участников общества и должно приниматься единогласно всеми участниками общества.

Несоблюдение данного условия влечет за собой недействительность решения о реорганизации, что неоднократно подтверждалось арбитражной практикой (см., например, постановления Президиума ВАС РФ от 07.07.1998 N 3772/97, от 09.04.1996 N 420/96).

Согласно п. 3 ст. 95 ГК РФ к обществу с дополнительной ответственностью применяются правила Гражданского кодекса РФ об обществе с ограниченной ответственностью.

Поэтому решение о реорганизации общества с дополнительной ответственностью должно приниматься всеми участниками общества единогласно в порядке, предусмотренном для обществ с ограниченной ответственностью.

Решение о реорганизации в форме слияния в производственном кооперативе принимается большинством в три четверти голосов его членов, присутствующих на общем собрании. Единогласное решение членов кооператива требуется лишь при преобразовании его в хозяйственное общество или товарищество (ст. 112 ГК РФ, Федеральный закон от 08.05.1996 N 41-ФЗ "О производственных кооперативах" (далее - Закон о кооперативах)).

До того как вопрос о слиянии будет включен в повестку общего собрания общества (кооператива) организации, участвующие в слиянии, должны заключить между собой договор о слиянии, в котором определяются порядок и условия слияния.

Акционерные общества в таком договоре помимо прочего должны определить также порядок конвертации акций каждого общества в акции нового общества.

Договор о слиянии подписывают директора объединяющихся организаций, но он вступает в силу только после того, как его утвердят их общие собрания участников общества.

На утверждение общего собрания совет директоров кроме договора о слиянии должен представить также устав новой организации, создаваемой в результате слияния, и передаточный акт (п. 2 ст. 16 Закона об АО, ст. 26 Закона о кооперативах, ст. 52 Закона об ООО).

После того как общие собрания объединяющихся обществ примут решение о слиянии, им дается 30 дней (с даты принятия решения об этом последним из обществ) на то, чтобы письменно уведомить об этом своих кредиторов и опубликовать в "Вестнике государственной регистрации" сообщение о принятом решении (п. 6 ст. 15 Закона об АО, п. 5 ст. 51 Закона об ООО, Приказ МНС России от 29.09.2004 N САЭ-3-09/508@).

Кредиторы общества вправе в течение 30 дней с даты направления им уведомлений или в течение 30 дней с даты опубликования сообщения о принятом решении письменно потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков.

После проведения собраний в каждой из объединяющихся организаций собирается совместное общее собрание сливающихся обществ (кооперативов). На этом собрании принимаются решения о составе акционеров (участников, членов) общества, о размере уставного капитала и его распределении среди акционеров, об утверждении устава нового предприятия, а также об избрании исполнительных органов создаваемого предприятия.

Приняв решение объединиться, организации обязаны письменно в срок не позднее трех дней со дня принятия общим собранием решения о слиянии сообщить об этом решении в налоговый орган по месту своего учета (п. 2 ст. 23 НК РФ). Форма N С-09-4 "Сообщение о реорганизации юридического лица" установлена приказом МНС России от 02.04.2004 N САЭ-3-09/255@ "Об утверждении рекомендуемых форм сообщений, используемых при учете сведений о юридических и физических лицах".

В соответствии со ст. 87 НК РФ и Методическими указаниями для налоговых органов по вопросам единообразия процедуры снятия с учета и постановки на учет в налоговых органах Российской Федерации в связи с реорганизацией (утверждены Приказом ФНС России от 30.11.2004 N САЭ-3-09/141@) (далее - Методические указания для налоговых органов) проинформированный о реорганизации налоговый орган проводит налоговую проверку объединяющихся организаций.

Выездная налоговая проверка, осуществляемая в связи с реорганизацией, может проводиться независимо от времени проведения предыдущей проверки, так как ограничения о проведении не более двух выездных налоговых проверок в год, предусмотренные ст. 89 НК РФ, на случаи реорганизации не распространяются.

Кроме того, по общему правилу налоговой проверкой могут быть охвачены только три календарных года деятельности налогоплательщика (ст. 87 НК РФ).

Но если выездная налоговая проверка связана с реорганизацией предприятия, то налогоплательщик должен быть готов к повторной выездной налоговой проверке за уже проверенный налоговый период.

В отдельных установленных законом случаях одного решения общего собрания акционеров (участников) общества для проведения слияния недостаточно. Иногда, чтобы провести слияние, надо предварительно получить на это согласие Федеральной антимонопольной службы (ФАС России).

Проведение такой процедуры осуществляется в целях предотвращения возможного злоупотребления доминирующим положением коммерческими организациями или ограничения конкуренции (ст. 17 Закона РФ от 22.03.1991 N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках"; далее - Закон о конкуренции).

Получать согласие антимонопольной службы на проведение процедуры слияния надо в случае, если суммарная балансовая стоимость активов объединяющихся организаций по последнему балансу превышает 30 млн установленных федеральным законом минимальных размеров оплаты труда (в настоящее время это 3 млрд руб.).

Чтобы получить согласие антимонопольной службы на слияние, нужно направить в антимонопольный орган соответствующее ходатайство. Его подают лица (органы), которые приняли решение о слиянии.

Как было сказано выше, таким лицом является общее собрание акционеров (участников). Соответственно ходатайство должно быть подано от имени общих собраний акционеров (участников), объединяющихся обществ. При этом в ходатайстве указывается лицо, уполномоченное для ведения дел с антимонопольными органами (см. Положение о порядке представления антимонопольным органам ходатайств и уведомлений в соответствии с требованиями статей 17 и 18 Закона РСФСР "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" (утверждено Приказом МАП России от 13.08.1999 N 276) (далее - Положение о порядке представления ходатайств и уведомлений)).

Ходатайство составляется в произвольной форме и подается в антимонопольные органы на имя руководителя ФАС России (начальника территориального управления ФАС России).

Вместе с ходатайством заявители представляют в антимонопольный орган документы, перечисленные в Приложении N 1 к Положению о порядке представления ходатайств и уведомлений, а также дополнительную информацию о себе на магнитном носителе (Приложение N 2 к Положению о порядке представления ходатайств и уведомлений).

Ходатайство можно направить в антимонопольный орган с курьером (с вручением под расписку) или заказным письмом с уведомлением о вручении.

Антимонопольный орган не позднее 30 дней со дня получения требуемых документов сообщает заявителю о принятом решении в письменной форме.

В случае необходимости указанный срок может быть увеличен антимонопольным органом, но не более чем на 20 дней.

По результатам рассмотрения ходатайства антимонопольный орган может принять одно из трех решений:
- об удовлетворении ходатайства;
- об удовлетворении ходатайства с выставлением требований по изменению представленного плана слияния обществ. При этом в решении антимонопольных органов должны содержаться конкретные требования, обоснование их выставления, а также сроки их исполнения;
- об отклонении ходатайства с мотивированным заключением. Антимонопольный орган отклоняет ходатайство, если при рассмотрении представленных документов обнаружено, что содержащаяся в них информация, имеющая значение для принятия решения, является недостоверной, а равно если удовлетворение ходатайства может привести к ограничению конкуренции на товарном рынке, в том числе в результате возникновения или усиления доминирующего положения хозяйствующего субъекта или хозяйствующих субъектов.

Без согласия антимонопольного органа ни государственная регистрация вновь образованного юридического лица, ни внесение записи об исключении объединяющихся обществ из Единого государственного реестра юридических лиц (ЕГРЮЛ) не производятся.

Следовательно, если согласие антимонопольного органа на слияние не получено, а по закону оно требуется, то осуществить слияние невозможно.

При слиянии обществ (кооперативов) все права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему обществу (кооперативу) в соответствии с передаточным актом.
В связи с переходом к правопреемнику при слиянии всего комплекса прав и обязанностей процедура перехода прав и обязанностей по отдельным договорам может не применяться.
В отличие от порядка перехода прав и обязанностей, применяемого при перемене лиц в обязательстве, реорганизованное общество (кооператив) в уведомительном порядке направляет в соответствующие органы, а также своим контрагентам уведомления о реорганизации с приложением всех необходимых документов.
Однако на практике стороны чаще всего все же переоформляют свои отношения и заключают новые договоры с организацией, образовавшейся в результате слияния нескольких обществ (кооперативов). В основном это касается договоров, которые заключены на длительные сроки (договоры энергоснабжения, аренды и пр.).
Следует также иметь в виду, что действующее законодательство содержит запрет на переход прав, неразрывно связанных с личностью реорганизуемого общества-кредитора. К таким правам относится, например, право заниматься определенными видами деятельности на основании лицензии.
В соответствии со ст. 7 Федерального закона от 08.08.2001 N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" (далее - Закон о лицензировании") лицензируемый вид деятельности может осуществлять только получившие лицензию юридическое лицо или индивидуальный предприниматель. Лицензия не может передаваться другим лицам и соответственно теряет свою юридическую силу в результате реорганизации лица, имеющего лицензию.
Исключение составляет случай реорганизации в форме преобразования (п. 2 ст. 13 Закона о лицензировании).
Правопреемство при слиянии происходит посредством составления передаточного акта (ст. 58 ГК РФ), который утверждается общим собранием акционеров (участников, членов) каждого из объединяющихся обществ (кооперативов).
Передаточный акт должен содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованных организаций в отношении всех их кредиторов и должников, включая обязательства, оспариваемые сторонами (ст. 59 ГК РФ).
То есть в передаточном акте должны содержаться сведения обо всех обязательствах долгового характера, а также обо всех правах требования, передаваемых объединяющимися организациями своему правопреемнику, с обязательным указанием (подробной балансовой расшифровкой) числящихся по каждому кредитору и должнику денежных сумм.
Поэтому составлению передаточного акта должна предшествовать обязательная инвентаризация имущества и денежных обязательств объединяющихся организаций, предусмотренная п. 27 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации (утверждено Приказом Минфина России от 29.07.1998 N 34н).
Во избежание нарушений порядка оформления правопреемства при реорганизации в Гражданском кодексе РФ предусмотрено специальное правило, согласно которому в случае отсутствия в передаточном акте положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованного юридического лица государственная регистрация вновь возникших юридических лиц не производится (п. 2 ст. 59 ГК РФ).
По общему правилу, закрепленному в п. 4 ст. 57 ГК РФ, реорганизация юридического лица считается совершенной и соответственно влечет определенные правовые последствия с момента, когда была произведена государственная регистрация вновь созданного юридического лица.
Исключение составляет лишь случай присоединения, при котором из двух и более юридических лиц сохраняется одно.
Таким образом, при слиянии права и обязанности (полностью или в части, определенной в передаточном акте) объединяющихся организаций переходят к вновь образованному юридическому лицу в день его государственной регистрации.
После проведения совместного общего собрания, на котором утверждается устав нового общества (кооператива) и выбираются его органы управления, происходит процедура государственной регистрации общества (кооператива), созданного в результате слияния, а также вносятся записи о прекращении деятельности реорганизованных обществ (кооперативов).
Следует знать, что государственная регистрация общества (кооператива), созданного в результате реорганизации, и внесение записей о прекращении деятельности реорганизованных обществ осуществляются только при наличии доказательств уведомления кредиторов о реорганизации в форме слияния и согласия на это антимонопольного органа (в случаях, когда такое согласие требуется).
При государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем слияния, в регистрирующий орган представляются следующие документы:
- подписанное заявителем заявление о государственной регистрации юридического лица, созданного путем реорганизации (в данном случае - слияния), по форме, утвержденной Постановлением Правительства РФ от 19.06.2002 N 439 (Приложение N 2).
В заявлении подтверждается, что:
учредительные документы созданных путем реорганизации юридических лиц соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям к учредительным документам юридического лица данной организационно-правовой формы;
сведения, содержащиеся в этих учредительных документах и заявлении о государственной регистрации, достоверны;
передаточный акт или разделительный баланс содержит положения о правопреемстве по всем обязательствам вновь возникшего юридического лица в отношении всех его кредиторов;
все кредиторы реорганизуемого лица уведомлены в письменной форме о реорганизации и в установленных законом случаях вопросы реорганизации юридического лица согласованы с соответствующими государственными органами и (или) органами местного самоуправления;
- учредительные документы вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем слияния (подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии);
- решение о реорганизации юридического лица;
- договор о слиянии;
- передаточный акт;
- документ об уплате государственной пошлины.
Перечисленные документы подаются в налоговый орган по месту нахождения реорганизуемых юридических лиц, который вносит в ЕГРЮЛ записи о вновь созданном юридическом лице и о прекращении деятельности реорганизуемых юридических лиц.
Если место нахождения вновь созданного юридического лица отличается от места нахождения реорганизуемых (объединяющихся) организаций, то налоговый орган должен сообщить о государственной регистрации юридического лица, созданного путем слияния, в регистрирующий орган по месту нахождения вновь созданного юридического лица и направить ему (заказным письмом) регистрационное дело с описью прилагаемых документов.
При получении регистрационного дела регистрирующий орган по месту нахождения вновь созданного юридического лица уведомляет об этом регистрирующий орган, направивший регистрационное дело (ст. 15 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (далее - Закон о госрегистрации), Правила взаимодействия регистрирующих органов при государственной регистрации юридических лиц в случае их реорганизации, утвержденные Постановлением Правительства РФ от 26.02.2004 N 110).
Реорганизация юридических лиц в форме слияния считается завершенной с момента государственной регистрации вновь возникшего юридического лица, а юридические лица, реорганизованные в форме слияния, с этого момента считаются прекратившими свою деятельность (ст. 16 Закона о госрегистрации).

 Присоединение

 
Присоединение - форма реорганизации, когда одно или несколько юридических лиц присоединяются к другому.
При присоединении прекращает существование присоединяемое юридическое лицо (или несколько лиц), а лицо, к которому присоединяются, в дополнение к своим правам и обязанностям приобретает права и обязанности присоединяемого лица (лиц) (статьи 57, 58 ГК РФ).
Присоединение отличается от слияния следующим. В результате слияния прекращают существование все объединяющиеся организации. При присоединении прекращают существование только присоединяемые организации, а та организация, к которой происходит присоединение, продолжает свою деятельность.
Присоединение, как и слияние, может быть только добровольным. Принудить организацию к тому, чтобы она присоединилась к другой организации, нельзя. Присоединение всегда происходит по воле самого юридического лица (по решению учредителей (участников) юридического лица либо его органа, уполномоченного на это учредительными документами).
Провести процедуру присоединения могут только те организации, которые имеют одинаковую организационно-правовую форму. Например, ООО может присоединиться к ООО, а вот АО к ООО присоединиться не может (см. п. 20 Постановления Пленума ВАС РФ N 19). Поэтому если АО захочет присоединиться к ООО, то для начала ему придется преобразоваться в ООО, а уж потом проводить присоединение *(1).
Процедура присоединения происходит следующим образом.
В акционерном обществе решение о реорганизации в форме присоединения принимается общим собранием акционеров (подп. 2 п. 1 ст. 48 Закона об акционерных обществах). Вопрос о присоединении одного акционерного общества к другому выносится на общее собрание акционеров каждого из обществ советами директоров (наблюдательными советами) этих обществ, если иное не установлено уставами обществ (п. 3 ст. 49 Закона об АО).
В акционерном обществе, чтобы принять решение о присоединении, необходимо набрать большинство в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров. Принятие подобного решения относится к исключительной компетенции общего собрания акционеров и поэтому не может быть передано исполнительному органу акционерного общества (подп. 2 п. 1 ст. 48, п. 4 ст. 49 Закона об АО).
Решение вопроса о реорганизации общества весьма существенно затрагивает права акционеров - владельцев привилегированных акций. Поэтому так называемые привилегированные акционеры также должны участвовать в рассмотрении вопроса о реорганизации акционерного общества, хотя по общему правилу акционеры - владельцы привилегированных акций права голоса на общем собрании не имеют.
Право акционеров - владельцев привилегированных акций на участие в общем собрании при решении вопросов о реорганизации и ликвидации общества является исключением из общего правила и предоставляется таким акционерам на основании п. 4 ст. 32 Закона об АО.
В обществе с ограниченной ответственностью действует похожий порядок принятия решения о присоединении. В соответствии со статьями 91, 92 ГК РФ, подп. 11 п. 1 ст. 33, п. 8 ст. 37, ст. 52 Закона об ООО решение о реорганизации ООО отнесено к исключительной компетенции общего собрания участников общества и должно приниматься единогласно всеми участниками общества.
Несоблюдение данного условия влечет за собой недействительность решения о реорганизации.
Согласно п. 3 ст. 95 ГК РФ к обществу с дополнительной ответственностью применяются правила Гражданского кодекса РФ об обществе с ограниченной ответственностью.
Поэтому решение о реорганизации общества с дополнительной ответственностью должно приниматься всеми участниками общества единогласно в порядке, предусмотренном для ООО.
Решение о реорганизации в форме присоединения в производственном кооперативе принимается большинством в три четверти голосов его членов, присутствующих на общем собрании.
До того как вопрос о присоединении будет включен в повестку общего собрания общества (кооператива), присоединяемая организация и организация, к которой осуществляется присоединение, должны заключить между собой договор о присоединении, в котором определяются порядок и условия присоединения.
Акционерные общества в таком договоре помимо прочего должны также определить порядок конвертации акций присоединяемого общества в акции общества, к которому осуществляется присоединение.
Договор о присоединении подписывают директора объединяющихся организаций, но он вступает в силу только после того, как его утвердят общие собрания участников обществ (кооперативов).
На утверждение общего собрания каждый совет директоров кроме договора о присоединении должен представить также передаточный акт (п. 2 ст. 17 Закона об АО, ст. 26 Закона о кооперативах, ст. 52 Закона об ООО).
Организации, участвующие в присоединении, обязаны письменно в срок не позднее трех дней со дня принятия общим собранием их участников решения о присоединении сообщить об этом решении в налоговый орган по месту своего учета (п. 2 ст. 23 НК РФ).
Форма N С-09-4 "Сообщение о реорганизации юридического лица" утверждена приказом МНС России от 02.04.2004 N САЭ-3-09/255@ "Об утверждении рекомендуемых форм сообщений, используемых при учете сведений о юридических и физических лицах".
Проинформированный о реорганизации налоговый орган проводит налоговую проверку организаций, участвующих в присоединении (подробнее см.  с. 13).
После проведения собраний в каждой из объединяющихся организаций собирается совместное собрание участников (акционеров, членов кооперативов) обществ (кооперативов), участвующих в присоединении. На этом собрании принимаются решения о внесении в учредительные документы организации, к которой осуществляется присоединение, изменений, связанных с изменением состава участников (акционеров) общества, определением размеров их долей (количеством принадлежащих им акций), и по другим вопросам, среди которых может быть, например, избрание новых исполнительных органов общества (кооператива).
В отдельных установленных законом случаях одного решения общего собрания акционеров (участников) общества для осуществления присоединения недостаточно. Иногда, чтобы провести присоединение, надо предварительно получить на это согласие Федеральной антимонопольной службы (ст. 17 Закона о конкуренции).
Получать согласие антимонопольной службы на проведение процедуры присоединения надо в случае, если суммарная балансовая стоимость активов объединяющихся организаций по последнему балансу превышает 30 млн установленных федеральным законом минимальных размеров оплаты труда (в настоящее время это 3 млрд руб.).
Чтобы получить согласие антимонопольной службы на присоединение, нужно направить в антимонопольный орган соответствующее ходатайство. Его подают лица (органы), которые приняли решение о присоединении.
Подробно порядок получения согласия на реорганизацию антимонопольного органа рассмотрен на  с. 13.
По результатам рассмотрения соответствующего ходатайства антимонопольный орган может принять одно из трех решений:
- об удовлетворении ходатайства;
- об удовлетворении ходатайства с выставлением требований по изменению представленного плана присоединения;
- об отклонении ходатайства с мотивированным заключением.
Без согласия антимонопольного органа ни государственная регистрация изменений в учредительных документах организации, к которой осуществляется присоединение, ни внесение записи об исключении присоединяемой организации из Единого государственного реестра юридических лиц не производятся.
Следовательно, если согласие антимонопольного органа на присоединение не получено, то осуществить присоединение невозможно.
При присоединении одного общества (кооператива) к другому к последнему переходят все права и обязанности присоединенного общества (кооператива) в соответствии с передаточным актом.
Следует также иметь в виду, что действующее законодательство содержит запрет на переход прав, неразрывно связанных с личностью реорганизуемого общества-кредитора. К таким правам относится, например, право заниматься определенными видами деятельности на основании лицензии (подробнее см.  с. 16). Поэтому лицензии, которые имеет присоединяемая организация, в момент присоединения потеряют свою силу.
Правопреемство при присоединении происходит посредством составления передаточного акта (ст. 58 ГК РФ), который утверждается общим собранием акционеров (участников, членов) каждого из объединяющихся обществ (кооперативов).
При реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица первое считается реорганизованным с момента внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.
Таким образом, при присоединении права и обязанности присоединяемой организации переходят к другой организации в день, когда вносится запись в ЕГРЮЛ о прекращении деятельности присоединенной организации.
После проведения совместного общего собрания проводится процедура государственной регистрации изменений в учредительных документах организации, к которой осуществлено присоединение, а также вносятся записи в ЕГРЮЛ о прекращении деятельности присоединенной организации.
При реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица в регистрирующий (налоговый) орган представляются следующие документы:
- заявление о внесении записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица по форме N Р16003, утвержденной Постановлением Правительства РФ от 19.06.2002 N 439 (Порядок заполнения данной формы утвержден Приказом ФНС России от 01.11.2004 N САЭ 3-09/16@);
- решение о реорганизации юридического лица;
- договор о присоединении;
- передаточный акт.
Организация, к которой было осуществлено присоединение и в учредительные документы которой были внесены изменения, также подает в регистрирующий орган документы:
- заявление о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, по форме Р13001, утвержденной Постановлением Правительства РФ от 19.06.2002 N 439 (Порядок заполнения данной формы утвержден Приказом ФНС России от 01.11.2004 N САЭ 3-09/16@);
- решение о внесении изменений в учредительные документы юридического лица;
- изменения, вносимые в учредительные документы юридического лица;
- документ об уплате государственной пошлины.
Указанные документы подаются в налоговый орган по месту нахождения юридического лица, к которому осуществляется присоединение.
После получения из налоговой инспекции Свидетельства о внесении записи в ЕГРЮЛ о прекращении деятельности присоединенной организации (форма Р50003, утвержденная Постановлением Правительства РФ от 19.06.2002 N 439) процедуру присоединения можно считать законченной.

 Выделение

 
Выделение - это форма реорганизации, когда из реорганизуемой организации создается одно или несколько юридических лиц с передачей им части прав и обязанностей реорганизуемой организации без прекращения последней.
При реорганизации путем выделения из состава юридического лица "выходят" одно или несколько новых юридических лиц. При этом само юридическое лицо, из которого произошло выделение, продолжает существовать.
Объем прав и обязанностей реорганизованного юридического лица и выделившихся лиц определяется в разделительном балансе.
В результате выделения могут образоваться организации только той организационно-правовой формы, какую имеет реорганизуемая компания.
Это значит, что из общества с ограниченной ответственностью могут выделиться только ООО, а из акционерного общества - АО и т.д. (п. 20 Постановления Пленума ВАС РФ N 19) *(2).
В зависимости от конкретных причин и целей реорганизация в форме выделения может осуществляться добровольно либо в принудительном порядке.
Принудительная реорганизация юридического лица в форме выделения осуществляется в целях ограничения монополистической деятельности субъектов предпринимательской деятельности.
В частности, Закон о конкуренции наделяет ФАС России правом принимать решения о принудительном выделении, если со стороны организации имеет место систематическое осуществление монополистической деятельности. Под систематическим осуществлением монополистической деятельности понимается совершение в течение трех лет более двух выявленных в установленном порядке фактов монополистической деятельности.
Однако одних только фактов монополистической деятельности для выдачи организации предписания о принудительном выделении недостаточно.
Принудительное выделение возможно, только если выполняются одновременно следующие условия:
- оно ведет к развитию конкуренции;
- имеется возможность организационного и территориального обособления структурных подразделений организации;
- между структурными подразделениями организации отсутствует тесная технологическая взаимосвязь (в частности, если объем потребляемой юридическим лицом продукции (работ, услуг) ее структурного подразделения не превышает 30% общего объема производимой этим структурным подразделением продукции (работ, услуг));
- у юридических лиц имеется возможность в результате реорганизации самостоятельно работать на рынке определенного товара.
Только в том случае, если соблюдаются все вышеуказанные условия, антимонопольный орган может выдать предписание о принудительном выделении.
Организация обязана выполнить полученное предписание в срок, указанный в предписании. По закону этот срок не может быть более шести месяцев (п. 3 ст. 19 Закона о конкуренции).
Если организация не будет реорганизована в срок, определенный в предписании антимонопольного органа, то последний может обратиться в суд и иском о принудительном выделении.
В этой ситуации суд назначает внешнего управляющего организацией для проведения реорганизации такого юридического лица.
С момента назначения внешнего управляющего к нему переходят полномочия по управлению делами организации. Внешний управляющий выступает от имени юридического лица в суде, составляет разделительный баланс и передает его на рассмотрение суда вместе с учредительными документами юридических лиц, возникающих в результате реорганизации.
Утвержденные судом указанные документы служат основанием для государственной регистрации вновь возникающих юридических лиц (п. 2 ст. 57 ГК РФ, ст. 19 Закона о конкуренции).
Добровольно процесс выделения происходит точно так же, как и при других формах реорганизации, т.е. по решению учредителей (участников) юридического лица либо его органа, уполномоченного на это учредительными документами.
В акционерном обществе решение о реорганизации в форме выделения принимается общим собранием акционеров общества (подп. 2 п. 1 ст. 48 Закона об АО). Этот вопрос выносится на общее собрание советом директоров (наблюдательным советом) общества (ст. 19 Закона об АО).
Совет директоров (наблюдательный совет) реорганизуемого в форме выделения общества выносит на решение общего собрания акционеров общества следующие вопросы: о реорганизации общества в форме выделения, о порядке и об условиях выделения, о создании нового общества (обществ), об условиях и порядке конвертации акций реорганизуемого общества в акции создаваемого общества (о распределении акций создаваемого общества среди акционеров реорганизуемого общества, приобретении акций создаваемого общества самим реорганизуемым обществом) и об утверждении разделительного баланса.
Решение о выделении принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.
Принятие подобного решения относится к исключительной компетенции общего собрания акционеров и поэтому не может быть передано исполнительному органу акционерного общества (подп. 2 п. 1 ст. 48, п. 4 ст. 49 Закона об АО).
Решение вопроса о реорганизации общества весьма существенно затрагивает права акционеров - владельцев привилегированных акций. Поэтому так называемые привилегированные акционеры также должны участвовать в рассмотрении вопроса о реорганизации акционерного общества (подробнее см.  с. 9).
В обществе с ограниченной ответственностью, так же как и в акционерном обществе, решение о выделении принимается общим собранием участников общества, но не большинством голосов, а единогласно.
Общее собрание участников ООО принимает решение о реорганизации в форме выделения, о порядке и условиях выделения, о создании нового общества (новых обществ) и об утверждении разделительного баланса, вносит в учредительные документы общества, реорганизуемого в форме выделения, изменения, связанные с изменением состава участников общества, определением размеров их долей, и иные изменения, предусмотренные решением о выделении, а также при необходимости решает иные вопросы, в том числе вопросы об избрании новых органов управления общества (статьи 91, 92 ГК РФ, ст. 55 Закона об ООО).
Аналогичный порядок принятия решения о выделении действует и в обществе с дополнительной ответственностью (п. 3 ст. 95 ГК РФ).
Решение о реорганизации в форме выделения в производственном кооперативе принимается большинством в три четверти голосов его членов, присутствующих на общем собрании. Единогласное решение членов кооператива требуется лишь при преобразовании его в хозяйственное общество или товарищество (ст. 112 ГК РФ, статьи 15, 26 Федерального закона от 08.05.1996 N 41-ФЗ "О производственных кооперативах").
Организация, принявшая решение о реорганизации в форме выделения, обязана в трехдневный срок сообщить об этом в налоговый орган по месту своего учета (п. 2 ст. 23 НК РФ).
Форма N С-09-4 "Сообщение о реорганизации юридического лица" установлена приказом МНС России от 02.04.2004 N САЭ-3-09/255@ "Об утверждении рекомендуемых форм сообщений, используемых при учете сведений о юридических и физических лицах".
Проинформированный о реорганизации налоговый орган проводит налоговую проверку организации (см. подробнее  с. 13).
После того как общее собрание АО примет решение о выделении и по другим внесенным в повестку собрания вопросам, связанным с выделением, собираются собрания акционеров (участников, членов) каждой из создаваемых (выделяемых) организации.
Акционеры выделяемого акционерного общества на таком собрании принимают решение об утверждении устава нового общества и образовании его органов.
Если в соответствии с решением о реорганизации в форме выделения единственным акционером создаваемого общества будет являться реорганизуемое общество, то утверждение устава создаваемого общества и образование его органов осуществляются общим собранием акционеров реорганизуемого общества (п. 3 ст. 19 Закона об АО).
Но собрании участников выделяемого ООО подписывается учредительный договор. Общее собрание участников выделяемого общества утверждает его устав и избирает органы управления общества.
Если единственным участником выделяемого общества является реорганизуемое общество, то общее собрание последнего принимает решение о реорганизации общества в форме выделения, о порядке и условиях выделения, а также утверждает устав выделяемого общества и разделительный баланс, избирает органы управления выделяемого общества (п. 2 ст. 55 Закона об ООО).
Члены выделяемого кооператива на общем собрании утверждают устав нового кооператива и выбирают его органы управления.
При реорганизации в форме выделения права и обязанности реорганизованного юридического лица переходят к правопреемникам (выделяемым организациям) частично.
Правопреемство при реорганизации в форме выделения осуществляется посредством составления разделительного баланса (ст. 58 ГК РФ).
Разделительный баланс должен содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая обязательства, оспариваемые сторонами (ст. 59 ГК РФ).
То есть в разделительном балансе должны содержаться сведения обо всех обязательствах долгового характера, а также обо всех правах требования, передаваемых реорганизуемым юридическим лицом своему правопреемнику, с обязательным указанием (подробной балансовой расшифровкой) числящихся по каждому кредитору и должнику денежных сумм.
Поэтому составлению разделительного баланса должна предшествовать обязательная инвентаризация имущества и денежных обязательств реорганизуемого юридического лица, предусмотренная п. 27 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации.
Во избежание нарушений порядка оформления правопреемства при реорганизации в Гражданском кодексе РФ предусмотрено специальное правило, согласно которому в случае отсутствия в разделительном балансе положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованного юридического лица государственная регистрация вновь возникших юридических лиц не производится (п. 2 ст. 59 ГК РФ).
Правопреемство при реорганизации включает в себя перевод долга (долгов) реорганизованного юридического лица на его правопреемника (правопреемников) и уступку права (требования).
Согласно ст. 391 ГК РФ перевод долга на другое лицо возможен лишь с согласия кредитора.
Однако в случае реорганизации должника кредитор не может воспрепятствовать переводу долга. Отсутствие у кредитора права на запрет перевода долга при реорганизации в полной мере компенсируется предоставлением кредитору права требовать от реорганизуемого лица досрочного исполнения обязательства или его прекращения, а также возмещения убытков, причиненных досрочным прекращением обязательства.
Еще один случай, когда реорганизация существенным образом затрагивает интересы кредиторов, предусмотрен в п. 3 ст. 60 ГК РФ.
В нем, в частности, установлено, что если при выделении разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного юридического лица, то вновь возникшие юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица перед кредиторами.
Кредитор в подобной ситуации вправе предъявить свои требования ко всем вновь созданным юридическим лицам или к любому из них в полном объеме. А то юридическое лицо, которое удовлетворит требование кредитора, вправе в порядке регресса взыскать уплаченную им сумму с остальных вновь созданных юридических лиц в равных долях, за исключением своей доли (ст. 323 ГК РФ).
После проведения в выделяемой организации общего собрания, на котором утверждается ее устав и выбираются органы управления, осуществляется государственная регистрация вновь созданной (выделенной) организации и изменений в учредительных документах организации, из которой произошло выделение (если такие изменения имеют место).
Для государственной регистрации общества (кооператива), созданного в результате выделения, в регистрирующий (налоговый) орган подаются следующие документы:
- заявление о государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации, по форме, утвержденной Постановлением Правительства РФ N 439 (Приложение N 2);
- учредительные документы вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации;
- решение о реорганизации юридического лица;
- разделительный баланс;
- документ об уплате государственной пошлины.
Указанные документы подаются в налоговый орган по месту нахождения реорганизуемой организации, который вносит в ЕГРЮЛ записи о вновь созданном юридическом лице.
Если место нахождения выделенной организации отличается от места нахождения реорганизуемой организации, то налоговый орган должен сообщить о государственной регистрации юридического лица, созданного путем выделения, в регистрирующий орган по месту нахождения вновь созданной организации и направить ему (заказным письмом) регистрационное дело с описью прилагаемых документов.
При получении регистрационного дела регистрирующий орган по месту нахождения вновь созданного юридического лица уведомляет об этом регистрирующий орган, направивший регистрационное дело (ст. 15 Закона о госрегистрации, Правила взаимодействия регистрирующих органов при государственной регистрации юридических лиц в случае их реорганизации) (утверждены Постановлением Правительства РФ от 26.02.2004 N 110)).
Если в учредительные документы организации, из которой произошло выделение, вносятся изменения, то она также должна обратиться в налоговый орган и зарегистрировать их.
Для регистрации изменений в учредительных документах подаются следующие документы:
- заявление о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица по форме N Р13001, утвержденной Постановлением Правительства РФ от 19.06.2002 N 439 (Порядок заполнения данной формы утвержден Приказом ФНС России от 01.11.2004 N САЭ 3-09/16@);
- решение о внесении изменений в учредительные документы юридического лица;
- изменения, вносимые в учредительные документы юридического лица;
- документ об уплате государственной пошлины.
Указанные документы подаются в налоговый орган по месту нахождения юридического лица, из которого осуществляется выделение.
После получения из налоговой инспекции Свидетельства о государственной регистрации юридического лица (форма N Р51001, утвержденная Постановлением Правительства РФ N 439) процедура выделения новой организации считается завершенной (п. 4. ст. 16 Закона о госрегистрации).

 Преобразование

 
Преобразование - это форма реорганизации, когда изменяется организационно-правовая форма юридического лица.
При реорганизации юридического лица в форме преобразования существенно изменяется его статус.
В соответствии с п. 5 ст. 58 ГК РФ при преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом.
Отличительные черты преобразования сводятся к следующему.
1. В процедуре реорганизации в форме преобразования участвует одно юридическое лицо, прекращающее свое существование по ее завершении.
2. На месте реорганизуемого юридического лица возникает новое юридическое лицо - правопреемник иной организационно-правовой формы.
3. Правопреемство вновь возникающего юридического лица по отношению к реорганизованному оформляется отдельным документом - передаточным актом.
Инициатором преобразования может выступить само предприятие, собственник его имущества либо такая обязанность предусматривается в законе.
Особенности преобразования отдельных видов юридических лиц, как и во всех предшествующих случаях, определяются специальным законодательством о конкретном виде юридических лиц.
Условно их можно рассматривать в разрезе групп реорганизуемых организаций:
- коммерческие предприятия;
- унитарные предприятия
- некоммерческие организации.

 Преобразование обществ с ограниченной ответственностью

 
В соответствии с п. 2 ст. 104 ГК РФ и п. 1 ст. 56 Закона об ООО общество с ограниченной ответственностью вправе преобразоваться в акционерное общество, общество с дополнительной ответственностью или в производственный кооператив.
А вот преобразование ООО в хозяйственное товарищество (полное или коммандитное) либо в потребительский кооператив не допускается.
Участники общего собрания общества, принявшие решение его преобразовать, становятся участниками-учредителями нового юридического лица - акционерного общества или производственного кооператива.
Одновременно решается вопрос о порядке обмена долей на акции в созданном акционерном обществе или на паи в производственном кооперативе.
Во всех случаях преобразования ООО в акционерное общество необходимо руководствоваться статьями 96-104 ГК РФ, Законом об ООО и Законом об АО.
Преобразование ООО в открытое акционерное общество (ОАО) возможно при любом количестве участников общества.
При численности участников общества, превышающей 50, возникает обязанность преобразования ООО в ОАО либо в производственный кооператив (п. 3 ст. 7 Закона об ООО).
При преобразовании общества в производственный кооператив помимо специальных норм Гражданского кодекса РФ необходимо соблюдать правила, установленные Федеральными законами от 08.05.1996 "О производственных кооперативах" и от 08.12.1995 "О сельскохозяйственной кооперации".
Например, согласно п. 3 ст. 108 ГК РФ число членов кооператива не должно быть менее пяти. Поэтому нельзя преобразовать в производственный кооператив общество, в котором менее пяти участников.
А Закон "О сельскохозяйственной кооперации" предъявляет и дополнительное требование: не менее 50% объема работ в производственном кооперативе должно выполняться его членами. Формы производственных кооперативов разнообразны: сельскохозяйственная или рыболовецкая артель (колхоз), кооперативное хозяйство (коопхоз) и т.п.
Что касается такой организационно-правовой формы, как общество с дополнительной ответственностью (ОДО), то считается, что в случаях установления дополнительной ответственности участников общества в соотношении, кратном размеру их долей, преобразования в точном смысле этого слова не происходит.
В этом случае решением общего собрания участников следует только изменить действующий устав, но не проводить всю процедуру, включая государственную регистрацию нового юридического лица.
В регистрационном органе должны быть лишь внесены изменения в устав существующего общества.
Точно так же Закон об АО не считает преобразованием изменение статуса с закрытого акционерного общества на открытое и не упоминает об этом в п. 1 ст. 20.
В пункте 6 Постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 02.04.1997 N 4/8 разъяснено, что преобразование акционерного общества одного типа в акционерное общество другого типа не является реорганизацией юридического лица и его организационно-правовая форма не изменяется. В этом случае нет необходимости в составлении передаточного акта, уведомлении кредиторов о предстоящем изменении типа акционерного общества. Не должны предъявляться и иные требования, связанные с реорганизацией общества.
Процедура преобразования ООО в ОАО включает следующие этапы:
1) подготовка к проведению общего собрания участников;
2) проведение общего собрания участников общества;
3) избрание органов АО;
4) уведомление налоговых органов о преобразовании;
5) уведомление кредиторов;
6) составление заключительной бухгалтерской отчетности;
7) государственная регистрация АО;
8) составление вступительной бухгалтерской отчетности;
9) переоформление лицензий;
10) государственная регистрация выпуска ценных бумаг.
Рассмотрим их подробнее.
1. О предстоящем собрании необходимо уведомить участников общества с ограниченной ответственностью заказным письмом или иным способом, предусмотренным уставом общества.
На этом этапе придется также подготовить ряд документов.
Во-первых, это устав создаваемого акционерного общества.
Устав должен содержать: наименование, тип и место нахождения акционерного общества; количество, номинальную стоимость и категории акций; права владельцев акций; размер уставного капитала; структуру органов управления и др.
Во-вторых, важным документом является передаточный акт *(4). В передаточный акт необходимо включить: сведения об имуществе организации; расшифровки (описи) кредиторской и дебиторской задолженностей (включая обязательства, оспариваемые сторонами); бухгалтерскую отчетность на последнюю отчетную дату (дату реорганизации); налоговые расчеты отчетного периода; акт инвентаризации. Согласно рекомендациям Минфина России *(5) составление передаточного акта целесообразно приурочивать к концу отчетного периода (года) или к дате составления промежуточной бухгалтерской отчетности (квартала, месяца), так как она является основанием для характеристики и оценки передаваемого имущества и обязательств реорганизуемого ООО.
2. Решение о преобразовании принимает общее собрание участников преобразуемого ООО (п. 1 ст. 92 ГК РФ).
В повестку дня общего собрания участников для принятия решения о преобразовании должны быть включены следующие вопросы:
- о преобразовании общества;
- о порядке и условиях преобразования;
- о порядке обмена долей участников общества на акции акционерного общества или на паи производственного кооператива;
- об утверждении устава создаваемого акционерного общества или производственного кооператива;
- об утверждении передаточного акта.
Все решения, принятые по вопросу реорганизации в форме преобразования, фиксируются в протоколе общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью.
Для осуществления обмена долей в акции следует определить, какой уставный капитал будет у нового акционерного общества и какова будет номинальная стоимость акций, с учетом того, что количество и номинальная стоимость акций должны быть равны уставному капиталу. В любом случае каждый участник преобразуемого ООО при обмене должен получить количество акций, пропорциональное его доле в уставном капитале ООО.
Решение о преобразовании ООО в АО принимается участниками общества единогласно (п. 1 ст. 92 ГК РФ).
3. В соответствии со ст. 56 Закона об ООО участники общего собрания общества, принявшие решение о преобразовании, становятся учредителями нового юридического лица - акционерного общества.
Учредители вновь создаваемого юридического лица (АО) принимают решение об избрании органов управления и поручают им провести государственную регистрацию.
Согласно п. 4 ст. 9 Закона об АО органы управления общества избираются большинством в три четверти голосов.
4. В соответствии с п. 2 ст. 23 НК РФ налогоплательщики-организации обязаны письменно сообщать о реорганизации в налоговый орган по месту учета в срок не позднее трех дней со дня принятия такого решения.
За нарушение данного срока предусмотрен штраф в размере: для юридического лица - нарушителя - 1000 руб. (ст. 129.1 НК РФ); для его руководителя - 3-5 минимальных размеров оплаты труда (ст. 15.6 КоАП РФ).
Закон позволяет провести камеральную или документальную проверку деятельности реорганизуемого предприятия (часть третья ст. 87; часть третья ст. 89 НК РФ).
Выездная налоговая проверка, осуществляемая в связи с реорганизацией, может проводиться независимо от времени проведения предыдущей проверки. Ее срок не может составлять более двух месяцев, в исключительных случаях (по решению вышестоящего налогового органа) - не более трех месяцев.
Следует учитывать, что в соответствии со ст. 8 и п. 4 ст. 15 Закона о госрегистрации государственная регистрация созданных в результате реорганизации юридических лиц осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган и перечень этих документов является исчерпывающим (ст. 14 Закона о госрегистрации). Поэтому необходимость проведения налоговой проверки не должна влиять на сроки регистрации преобразуемых предприятий.
5. Как и при иных формах реорганизации, ООО в течение 30 дней с даты принятия решения о преобразовании должно письменно уведомить кредиторов о принятом решении и опубликовать в органе печати сообщение о принятом решении.
Кредиторы вправе в течение 30 дней после уведомления потребовать досрочного прекращения или исполнения обязательств.
Доказательства уведомления кредиторов должны быть предъявлены в регистрирующий орган (ИМНС) при подаче документов на регистрацию.
6. Заключительная бухгалтерская отчетность составляется на день, предшествующий дате внесения в ЕГРЮЛ записи о новом АО. При составлении заключительной бухгалтерской отчетности производятся закрытие счетов учета прибылей и убытков и распределение на основании решения учредителей суммы чистой прибыли.
В соответствии с Приказом Минфина России N 44н расходы, связанные с осуществлением преобразования ООО в АО (например, с государственной регистрацией возникшей организации, с регистрацией ценных бумаг, оплатой юридических услуг и др.), признаются внереализационными расходами соответствующего периода. Они отражаются в бухгалтерском учете организации, осуществляющей эти расходы, обособленно по отдельной строке.
7. Государственная регистрация вновь возникающего в процессе преобразования юридического лица осуществляется в том регистрирующем органе (ИМНС), который зарегистрировал преобразуемое предприятие.
Для государственной регистрации новое акционерное общество представляет:
- заявление о регистрации;
- учредительные документы вновь возникшего АО;
- решение о реорганизации;
- передаточный акт;
- документ об уплате государственной пошлины.
На основании принятого решения о государственной регистрации "нового" (преобразованного) юридического лица ИМНС вносит в государственный реестр записи о вновь возникшем юридическом лице и прекращении деятельности преобразованного юридического лица.
8. На основе данных заключительной бухгалтерской отчетности путем переноса соответствующих показателей будет составляться вступительная бухгалтерская отчетность нового АО на начало отчетного периода (дату государственной регистрации).
9. В соответствии с п. 1 ст. 11 Закона о лицензировании правопреемник реорганизованного ООО должен не позднее чем через 15 дней с даты преобразования подать заявление о переоформлении лицензии.
К этому заявлению прикладываются документы, подтверждающие факт реорганизации:
- протокол общего собрания участников ООО
- утвержденный передаточный акт;
- документ, подтверждающий внесение платы за переоформление лицензии.
10. Государственная регистрация выпуска ценных бумаг осуществляется Федеральной службой по финансовым рынкам (ФСФР России).
Согласно п. 8.2.6 Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг (утверждены Приказом ФСФР России от 16.03.2005 N 05-4/ПЗ-Н) в регистрирующий орган в течение месяца с даты государственной регистрации АО, созданного в результате преобразования, должны быть представлены документы на государственную регистрацию выпуска ценных бумаг, размещаемых при реорганизации.

 Преобразование акционерных обществ

 
Преобразование акционерного общества требует соблюдения всех правил Закона об АО, Закона об ООО и Законов об отдельных видах производственной кооперации.
Процедура преобразования акционерного общества включает следующие этапы:
1) проведение заседания совета директоров для созыва общего собрания акционеров, на котором рассматривается вопрос о реорганизации общества;
2) составление списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, и списка акционеров, имеющих право требовать выкупа обществом принадлежащих им акций;
3) сообщение акционерам о проведении общего собрания акционеров для рассмотрения вопроса о реорганизации;
4) принятие решения о реорганизации общим собранием акционеров, определение условий ее проведения и утверждение документов, оформляющих правопреемство;
5) уведомление кредиторов общества о принятом решении о реорганизации;
6) досрочное исполнение обязанностей перед кредиторами и выкуп акций у акционеров, если соответствующие требования были ими заявлены;
7) утверждение учредительных документов создаваемого юридического лица и формирование его органов управления;
8) государственная регистрация создаваемого при реорганизации юридического лица.
При преобразовании открытого акционерного общества (ОАО) в ООО имеется ряд особенностей:
1. Проект решения о реорганизации должен быть предложен советом директоров (наблюдательным советом).
2. Право участия в собрании и голосовании по вопросу о реорганизации имеют акционеры - владельцы голосующих акций.
3. Решение должно быть принято большинством в три четверти голосов.
4. Акционеры, голосовавшие против преобразования или не участвовавшие в голосовании, имеют право требовать выкупа принадлежащих им акций, а общество обязано выкупить их по рыночной стоимости.
5. Число участников ООО не может быть более 50.
Следует отметить, что многие вопросы, возникающие в связи с реорганизацией коммерческих организаций, разрешаются вне рамок гражданского законодательства при помощи нормативных актов ФСФР России. Однако сфера их действия ограничивается лишь реорганизационными процедурами, в результате которых создается акционерное общество.
Тем не менее нарушение какого-либо из нормативных актов ФСФР России может повлечь отказ в регистрации созданных в результате преобразования организаций либо признание впоследствии такой регистрации незаконной в судебном порядке.
Данный вывод подтверждает и судебная практика.

Применительно к реорганизации в форме преобразования документом, оформляющим правопреемство, является передаточный акт.
Однако в отношении преобразования, в отличие от иных форм реорганизации, Закон об АО не определяет орган, уполномоченный на утверждение данного документа. Но принимая во внимание, что в соответствии с Законом об АО документы о правопреемстве при слиянии, присоединении, разделении и выделении утверждаются общим собранием акционеров, можно сделать однозначный вывод о том, что аналогичным образом происходит утверждение передаточного акта и при преобразовании.
Не позднее 30 дней с даты принятия решения о преобразовании акционерное общество обязано письменно уведомить об этом кредиторов общества и опубликовать сообщение о принятом решении в печатном издании, предназначенном для публикации данных о государственной регистрации юридических лиц.
Кредиторы вправе требовать от общества прекращения или досрочного исполнения обязательств и возмещения убытков.
Государственная регистрация ООО, созданного в результате реорганизации, и внесение записей о прекращении деятельности реорганизованного АО осуществляются только при наличии доказательств уведомления кредиторов.
Необходимым этапом реорганизации акционерного общества является утверждение учредительных документов его правопреемников и формирование их органов управления. Применительно к реорганизации в форме преобразования решения по указанным вопросам принимаются соответствующим органом создаваемого юридического лица (общим собранием участников общества с ограниченной ответственностью, общим собранием членов производственного кооператива или некоммерческого партнерства).
Процедура проведения указанных собраний аналогична принятию решения об учреждении юридического лица с учетом требований законодательства, регулирующего порядок создания и деятельности соответствующих юридических лиц.
Применительно к Закону об АО термин "преобразование" упоминается также в контексте изменения типа акционерного общества - с открытого на закрытое и наоборот. Например, при превышении в закрытом обществе установленного законом предельного числа участников оно обязано провести такое преобразование в течение года. В противном случае общество подлежит ликвидации в судебном порядке.
Но, как уже говорилось выше, при преобразовании акционерного общества одного типа в акционерное общество другого типа нормы, касающиеся реорганизации, не применяются.
Данное правило подтверждено в п. 23 Постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19.
Более того, законом предусмотрены случаи, когда изменение типа общества не может производиться или прямо запрещено.
1. Открытое общество не может быть преобразовано в закрытое, если число его акционеров превышает 50.
2. Не допускается изменение типа акционерного общества в случаях, когда в соответствии с законодательством они могут создаваться только в форме открытых (ОАО) (например, инвестиционные фонды) либо только в форме закрытых (ЗАО) (аудиторские организации).
3. Закрытое акционерное общество (ЗАО) не подлежит преобразованию в открытое (ОАО), если размер уставного капитала создаваемого акционерного общества окажется ниже минимального уровня, установленного для открытых обществ ст. 26 Закона об АО.

Разделение

 
Под разделением организации понимается ее прекращение с передачей всех прав и обязанностей вновь созданным организациям.
Хозяйственные общества могут быть подвергнуты разделению без ограничения. Основанием для этого являются ст. 57 ГК РФ и нормы Закона об АО и Закона об ООО.
Для товариществ разделение возможно, если в нем более одного участника (полного товарища). Если же в товариществе остается один участник, то оно подлежит ликвидации или преобразованию в хозяйственное общество (ст. 81 ГК РФ).
По решению собственника унитарные предприятия могут быть разделены лишь на такие же унитарные предприятия (ст. 32 Закона об унитарных предприятиях). В противном случае разделение должно производиться в соответствии с законодательством о приватизации.
Что касается некоммерческих организаций, то потенциальная возможность их разделения закреплена в ст. 16 Закона о некоммерческих организациях.
Однако пункт 1 этой статьи сформулирован таким образом, что НКО может быть реорганизована в порядке, предусмотренном Гражданским кодексом РФ, Законом о некоммерческих организациях и другими федеральными законами.
По сути это означает, что если в законе специально не оговорена процедура разделения конкретного вида НКО, то разделение данной некоммерческой организации не может быть осуществлено.

Ни в одном из ныне действующих законов специальных ссылок на порядок разделения некоммерческих организаций нет. Поэтому следует признать, что право на разделение (равно как и право на реорганизацию в порядке выделения, слияния и присоединения) остается лишь декларацией такой возможности.

Разделение следует отличать от сходной с ним формы реорганизации - выделения. При выделении, в отличие от разделения, реорганизуемое предприятие не прекращается, а передает часть своих прав и обязанностей выделившимся организациям. Разделение - один из наиболее популярных способов реструктуризации бизнеса.

В отечественной же действительности разделение чаще всего направлено на вывод наиболее ликвидных активов в различных целях. Но нужно учитывать, что данные действия вполне могут быть оспорены в судебном порядке, а сделка по передаче имущества вновь созданному в результате разделения (выделения) юридическому лицу может быть признана ничтожной в соответствии со ст. 167 ГК РФ.